La Derogación. Un análisis de la dinámica de los ordenamientos jurídicos

Resum

Resumen Esta tesis doctoral tiene por objeto analizar de manera integral el concepto de derogación en el contexto de los derechos positivos contemporáneos. Esto en respuesta a la inquietud planteada por algunos teóricos del derecho sobre el carácter insuficiente de los trabajos realizados en torno a ella. Por consiguiente, se realiza una investigación pormenorizada de la derogación y su rol en la dinámica de los ordenamientos jurídicos a través del estudio de la práctica y la teoría jurídica, utilizando para ello un modelo de análisis conceptual conectivo. De este modo, se proporciona una significativa contribución al mejoramiento de nuestra comprensión y conocimiento sobre esta institución en particular y el cambio normativo en general. Asimismo, se sientan las bases filosóficas para establecer una teoría de la derogación a partir de la actual caracterización que presenta este mecanismo de exclusión normativa y con la pretensión de contribuir a la disminución de los niveles de indeterminación normativa de los derechos contemporáneos. Estructura de la tesis Parte I. Esta primera parte, titulada «La derogación en la práctica jurídica», se compone de dos capítulos: Capítulo 1 El rol de la derogación en los ordenamientos jurídicos contemporáneo y Capítulo 2 La derogación en la dogmática jurídica. En ella se contiene una acabada explicación del contexto en el cual se desenvuelve la derogación en la actualidad, junto con el desarrollo de los principales planteamientos dogmáticos destinados a explicar y complementar el fenómeno derogatorio. Parte II. Esta segunda parte de la tesis, titulada «La derogación en la teoría del derecho», desarrolla tres propuestas teóricas sumamente influyentes en la actualidad y caracterizadas por integrar un análisis de la derogación con una explicación de la dinámica de los ordenamientos jurídicos. Así, esta parte se integra por tres capítulo: Capítulo 3 La derogación en Hans Kelsen, Capítulo 4 La derogación en Carlos Alchourrón y Eugenio Bulygin, y Capítulo 5 La derogación en Riccardo Guastini. De este modo, las propuestas de los citados teóricos del derecho son presentadas no solo como un complemento a las cuestiones surgidas desde la práctica jurídica, sino también, en ocasiones, como una clarificadora explicación de algunas prácticas. Parte III. La tercera parte de la tesis se titula «Hacia una teoría de la derogación» y está integrada solamente por el Capítulo 6 Bases para una teoría de la derogación. En este capítulo presento y determino el alcance de algunas bases filosóficas necesarias para la elaboración de una teoría de la derogación contextualizada en los ordenamientos jurídicos contemporáneos y centrada en las funciones que esta desempeña en tal contexto. De esta manera, pretendo no solo mejor nuestra comprensión y conocimientos acerca de esta institución, sino también contribuir a la disminución de los niveles de indeterminación e inseguridad jurídica presentes en la actualidad. Conclusiones generales De manera global, la presente tesis doctoral exhibe un análisis integral del concepto de derogación en el contexto de los derechos positivos contemporáneos. La investigación se realiza a través del estudio de la práctica y la teoría jurídica mediante el empleo de un modelo de análisis conceptual conectivo. De este modo, se proporciona una significativa contribución al mejoramiento de nuestra comprensión y conocimiento sobre esta institución en particular y el cambio normativo en general. Asimismo, se sientan las bases filosóficas para establecer una teoría de la derogación a partir de su caracterización en los derechos contemporáneos. De esta manera, como colofón de mi investigación destaco la importancia de cada uno de los elementos que integran, estructuran y guían el desarrollo de esta tesis doctoral: 1) El «ordenamiento jurídico» entrega el contexto necesario e imprescindible dentro del cual los preceptos jurídicos existen y se presentan las múltiples relaciones que pueden establecer entre sí. Es en los ordenamientos jurídicos positivos concretos que se configuran y utilizan las distintas instituciones jurídicas, dentro de las cuales, en esta investigación, se destaca la derogación. En consecuencia, solo a través de la consideración y el análisis de los ordenamientos jurídicos es posible comprender fenómenos jurídicos concretos, puesto que estos últimos son caracterizados y empleados con base en los primeros; 2) Un «análisis conceptual conectivo» proporciona una red de conceptos interconectados, capaz de explicitar la función de cada concepto en dicha red, a partir de la comprensión de sus conexiones con los otros integrantes de la misma y su propio lugar en ella. Así, con base en las nociones de una análisis conceptual conectivo fue posible: i) reconstruir un derecho positivo contemporáneo a partir de la fuerza excluyente de sus elementos y con especial énfasis en la interrelación entre los mecanismos de exclusión normativa (derogación, nulidad e inaplicabilidad); ii) elaborar una red conceptual del cambio normativo con base en los planteamientos dogmáticos, que especifica la función desempeñada por cada mecanismo de cesación normativa a partir del lugar que ocupa en la red; y iii) desarrollar, bajo la noción de prisma derogatorio, una red conceptual de la dinámica de los ordenamientos jurídicos para cada una de las propuestas teóricas estudiadas, y luego dentro de ella, caracterizar a la derogación; 3) El estudio de la «práctica jurídica» se mostró imprescindible e insustituible para un adecuado análisis de la derogación y la dinámica normativa, ya que es en la práctica donde se forjan, utilizan y ponen en relación los diversos conceptos jurídicos empleados en la actualidad, entendidos estos como un tipo de concepto técnico. Al elaborar la reconstrucción de un ordenamiento jurídico contemporáneo se explicitó cómo los cambios sufridos por estos en los últimos años han configurado cómo es derogación en la actualidad. Así también, a partir de los rasgos propios de estos ordenamientos jurídicos, y junto con constatar la relevancia que aún detenta la derogación dentro del cambio normativo, fue posible obtener una caracterización integral de la derogación en este contexto. Asimismo, el estudio de la dogmática, como represente privilegiado de la práctica jurídica, suministró un adecuado enriquecimiento conceptual para diferenciar claramente cada uno de los mecanismo de cese normativo reconocidos generalmente en la actualidad. Además, la revisión de los planteamientos dogmáticos proveyó del trasfondo necesario para clasificar y determinar la derogación, junto con la especificación de sus alcances, utilidad y problemáticas; 4) El examen de la «teoría del derecho» constató cierta complementariedad entre sus planteamientos y los de la práctica jurídica, pero principalmente, su consideración surtió de un entramado conceptual más aguzado para abordar el análisis de la dinámica de los ordenamientos jurídicos y la derogación. De igual modo, este examen dotó a la investigación de un conjunto de temas y problemáticas teóricas, cuya consideración resulta imprescindible para el desarrollo de una satisfactoria teoría del cambio normativo en general y la derogación en particular; 5) La presentación y adopción de una «posición filosófica» profundamente comprometida con el análisis conceptual, y la explicitación de su sustrato e implicaciones entregó, no solo un cuerpo de ideas necesario para comprender y realizar el análisis que guía la presente investigación, sino también, proporcionó las bases (filosóficas) para: i) construir un modelo analítico de presentación de los planteamientos teóricos y prácticos vinculados con los conceptos jurídicos del cambio normativo en general y la derogación en particular; y ii) esbozar los primeros elementos de una teoría de la derogación, centrada en su caracterización actual.